Defensa en un caso de deserción (artículo 338)

Qué sucede

La diferencia clave entre el artículo 338 y el artículo 337 es lo que se imputa: la intención de eludir el servicio por completo, y no una ausencia de cierta duración. Esa intención no se deduce automáticamente del tiempo que el hombre estuvo ausente; debe probarse. Por eso la calificación casi siempre es la cuestión central en un caso de deserción.

En la práctica, la acusación suele apoyarse en circunstancias indirectas: el hombre viajó lejos, estuvo incomunicado, no se presentó tras un permiso. Cada una de ellas puede tener otra explicación: su estado de salud, documentos faltantes, miedo, solicitudes que no recibieron respuesta. Comprobamos qué consta exactamente en el expediente y qué lo respalda.

No juzgamos si nuestro cliente es culpable y no hacemos pronósticos sobre la pena. Nuestro trabajo es estar en el caso desde las primeras diligencias de la instrucción, poner a prueba la solidez de las pruebas y procurar que las circunstancias favorables a nuestro cliente se reúnan y sean consideradas por el tribunal.

Qué dice la ley

• El artículo 338 describe el abandono de una unidad o la falta de presentación al servicio con el propósito de eludir el servicio por completo; sin ese propósito probado, el delito es otro.
• La calificación depende del periodo: la movilización, la ley marcial y las hostilidades activas corresponden a los apartados más graves del artículo.
• La nota al artículo 338 del Código Penal prevé casos en que un militar que abandonó el servicio por primera vez a causa de circunstancias difíciles puede ser eximido de responsabilidad penal; tales circunstancias se acreditan con documentos.
• El caso lo investigan los órganos de instrucción militares y lo juzga en primera instancia el tribunal militar de guarnición.
• En estos casos con frecuencia se plantea la prisión preventiva, y la defensa trata esa cuestión por separado del caso en sí.
• El acusado tiene derecho a un abogado defensor desde el primer interrogatorio, derecho a conocer el expediente y derecho a solicitar que se obtengan pruebas.

Qué hacemos

• Entramos en el caso como abogados defensores y asistimos a cada interrogatorio y diligencia de la instrucción en que participe nuestro cliente.
• Examinamos en qué se apoya el supuesto propósito de eludir el servicio y pedimos al instructor y al tribunal que recalifiquen cuando haya fundamento para ello.
• Reunimos historiales médicos y documentos sobre heridas, tratamiento, remisiones y cualquier negativa de ingreso hospitalario.
• Solicitamos a la unidad órdenes, informes, documentos de permisos y destinos, y declaraciones de testigos sobre la situación en la subunidad.
• Solicitamos interrogatorios y peritajes, incluidos una junta médica militar y un informe psiquiátrico forense cuando las circunstancias apunten en ese sentido.
• Nos ocupamos de la medida cautelar y preparamos la posición para el juicio, apelando la sentencia cuando haya fundamento.

Qué necesitamos de usted

• Documentos del servicio: el contrato, extractos de órdenes, un certificado de servicio, documentos de destino.
• Resoluciones, actas de interrogatorio y citaciones del instructor, y una copia de los documentos de la acusación.
• Historiales médicos: papeles de alta, remisiones, dictámenes médicos, documentos sobre heridas y tratamiento.
• Documentos sobre permisos, tratamiento o cualquier otro motivo lícito de la ausencia, si se expidieron.
• Informes y solicitudes al mando con sello de recibido, junto con las respuestas que haya habido.
• Datos de la familia y de las personas a cargo, referencias de carácter, constancias de condecoraciones.